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家族信托作為一種資產(chǎn)傳承的工具，在海外已經(jīng)體現(xiàn)出其成熟度和有效性。伴隨著國內(nèi)高凈值人群的綜合理財需求日益增長，近年來，國內(nèi)諸多機(jī)構(gòu)也逐步開始轉(zhuǎn)向使用和推薦信托作為資產(chǎn)傳承和財富管理的工具。近期，平安銀行首單家族信托和招商銀行國內(nèi)首家私人銀行家族信托是這一金融格局和市場期待的反映。這種局面，為家族信托的在我國內(nèi)地的落地、生根及發(fā)展壯大提供了無限的想象空間。然而，對于國內(nèi)家族信托是否能夠落實(shí)市場期待，不能盲目樂觀。

金融服務(wù)領(lǐng)域，中國長期以來已經(jīng)形成并固化了銀行、信托、證券、保險四大金融業(yè)務(wù)的概念，而國際經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐表明，信托制度其實(shí)是銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)等金融機(jī)構(gòu)發(fā)展表外資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)不可或缺的制度性工具，不應(yīng)被隔離在銀行、證券、保險三大金融業(yè)務(wù)之外。

從歷史背景看，基于中國的《商業(yè)銀行法》、《保險法》和《證券法》的金融業(yè)單行法性質(zhì)與《信托法》的《民法》特別法的性質(zhì)，以及中國將所謂“信托業(yè)”從銀行業(yè)、證券業(yè)和保險業(yè)分離出來的現(xiàn)實(shí)，中國信托業(yè)在分業(yè)體制下的定位，直接導(dǎo)致其在機(jī)構(gòu)性質(zhì)和業(yè)務(wù)范圍方面屬于信托公司業(yè)規(guī)范而非信托業(yè)規(guī)范的特征，與國際所認(rèn)可的正統(tǒng)信托業(yè)務(wù)相比存在內(nèi)生性缺陷。中國信托公司所從事的業(yè)務(wù)，其實(shí)質(zhì)僅為兼營商業(yè)銀行和投資銀行業(yè)務(wù)的金融業(yè)務(wù)，不具備家族信托的基本屬性。中國《信托法》在對“信托”的定義中規(guī)避了財產(chǎn)所有權(quán)變動這一環(huán)節(jié)是一個明顯的佐證。

中國《信托法》中未明確規(guī)定“家族信托”的概念，盡管“家族信托(以個人作為委托人，以家族財富的管理、傳承和保護(hù)為目的信托，受益人一般為本家族成員)”的交易結(jié)構(gòu)并未違反《信托法》的相關(guān)規(guī)定，其在國內(nèi)開展并無法律法規(guī)禁止，但是，這不代表家族信托在國內(nèi)開展不存在障礙。事實(shí)上，家族信托在我國信托制度下不可避免地會遭遇“信托效力障礙”及“稅理優(yōu)勢弱化”等本質(zhì)上的負(fù)面影響。

就家族信托的效力而言，由于我國《信托法》對“有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)”的具體情形尚缺乏明確的配套規(guī)定，造成信托財產(chǎn)登記中程序性規(guī)范的缺乏以及對信托效力理解上的混亂，很大程度上影響到家族信托在中國的開展。

從家族信托在海外市場繁榮發(fā)展的重要因素源于有效地規(guī)避高額遺產(chǎn)稅的角度看，中國大陸開征遺產(chǎn)稅雖有趨勢，但其實(shí)際征收尚不確切，信托活動本身固有的稅收策劃和節(jié)稅功能未能得到有效體現(xiàn)，直接導(dǎo)致委托人在中國設(shè)立家族信托的意愿不強(qiáng)烈。

那么，中國大陸富裕家族真的不需要信托嗎?從資產(chǎn)分布、宏觀稅負(fù)、產(chǎn)業(yè)趨勢、信托資源等角度，恰恰可以得出海外信托當(dāng)今在中國“受寵”的結(jié)論。

首先，經(jīng)過三十多年的改革開放，中國富裕人群的資產(chǎn)(資金、股權(quán)、不動產(chǎn)、動產(chǎn)等)早已經(jīng)不限于中國大陸單一司法轄區(qū)，這直接造成信托事務(wù)的處理可能在中國大陸，也可能在海外地區(qū)或國家。

其次，中國財政部經(jīng)濟(jì)建設(shè)司發(fā)布的《2013年上半年產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行分析與建議報告》稱，當(dāng)前中國企業(yè)稅費(fèi)負(fù)擔(dān)(包括稅收、政府性基金、各項(xiàng)收費(fèi)和社保金等項(xiàng)目)高達(dá)40%左右，超過OECD國家的平均水平;而在中國偏高的宏觀稅負(fù)環(huán)境下，中國居民的實(shí)際經(jīng)濟(jì)福利也存在減少趨勢。數(shù)據(jù)表明，1997年至2012年期間，中國城鎮(zhèn)家庭的名義人均收入的平均增速為11%，農(nóng)村家庭則為9%，可見居民層面的名義收入也遠(yuǎn)低于最窄口徑計算的稅負(fù)增速(即：1994年的11%，2003年的15%和2012年的20%)，所謂“被逼移民(包括身份和資產(chǎn))”的嘆息并非庸人自擾。

再次，縱觀“中國家族企業(yè)對中國GDP貢獻(xiàn)超過一半、家族企業(yè)吸納的就業(yè)人口占社會就業(yè)總?cè)丝诘?5%”以及“中國大陸84.5%的民營企業(yè)是家族企業(yè)、未來5到10年大約3/4的家族企業(yè)面臨交接班”這兩個現(xiàn)象，再考慮到“僅18%的企業(yè)家后代愿意主動接班”、“多數(shù)后代更親睞網(wǎng)絡(luò)、電子商務(wù)、VC、PE”的趨勢，不難看出，中國家族企業(yè)擬采取有效途徑抵御“富不過三代”的宿命可以說是一個“剛性需求”。

最后，中國的國稅總局698號文實(shí)施以來，某些提前設(shè)定海外信托的家族充分利用受益人變動得以安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)從而一定程度規(guī)避或減輕中國稅務(wù)負(fù)擔(dān)的故事，逐步廣泛流傳，凸現(xiàn)海外信托在便利性、隱蔽性的積極作用，尤其在進(jìn)一步擴(kuò)大中國富裕家庭利用海外信托引導(dǎo)家族資產(chǎn)傳承的需求方面存在推動作用。而中國自2011年4月1日起施行的《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十七條“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇信托適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用信托財產(chǎn)所在地法律或者信托關(guān)系發(fā)生地法律”的規(guī)定，更從民事法律關(guān)系意思自治的角度給予中國富裕家族設(shè)立海外家族信托提供了堅(jiān)實(shí)的法律基礎(chǔ)。

從以上制度和現(xiàn)象分析，可以認(rèn)為，海外家族信托在今后一段較長時期內(nèi)，仍將在國人選擇資產(chǎn)傳承工具中占據(jù)優(yōu)勢地位。畢竟，如果中國的信托制度改革在承認(rèn)和借鑒國際通用理念方面不能運(yùn)用充分的智慧和豁達(dá)，處理好制度設(shè)計、配套政策、金融創(chuàng)新等方面的問題，海外信托通過長期實(shí)踐所形成的在契約優(yōu)先、意思自治、人才儲備、稅收刺激、服務(wù)廣泛等方面的優(yōu)勢地位，依然難以被動搖。